Bij een verkoop van een bedrijf, een fusie of een splitsing verandert er veel voor de mensen die er werken. Toch is het uitgangspunt van de wet eenvoudig: werknemers gaan mee. In de praktijk roept dat bij werkgevers en werknemers dezelfde vragen op. Wat neemt de koper over, wat blijft bij de verkoper liggen en welke stappen moet u vooraf zetten?
Wanneer is er sprake van een overgang van onderneming?
Artikel 7:662 BW bepaalt dat er sprake is van een overgang van onderneming bij de overdracht van een economische eenheid die haar identiteit behoudt. Het gaat dus niet alleen om de verkoop van aandelen of activa. Beslissend is of er een georganiseerd geheel van middelen en mensen overgaat dat dezelfde activiteit voortzet. Neemt de koper het bedrijf, de klanten en het personeel over en gaat het werk op dezelfde manier door, dan is de regeling van toepassing. Blijft er van de organisatie niets herkenbaars over, dan ligt dat anders. Die toets is feitelijk: niet de naam op het contract, maar de werkelijkheid van de overdracht bepaalt het antwoord.
De arbeidsovereenkomst gaat van rechtswege over
Volgens artikel 7:663 BW gaan de rechten en verplichtingen uit de arbeidsovereenkomst van rechtswege over op de verkrijger. Werknemers behouden dus hun arbeidsovereenkomst, hun loon, hun functie en de rechten die zij al hadden opgebouwd. Er is geen nieuwe arbeidsovereenkomst nodig en er geldt geen nieuwe proeftijd; een nieuwe proeftijd afspreken is zelfs niet toegestaan. Dezelfde bepaling brengt mee dat vervreemder en verkrijger na de overgang naast elkaar aansprakelijk blijven voor verplichtingen die vóór de overgang zijn ontstaan, zoals achterstallig loon of openstaande vakantiedagen. Voor pensioenaanspraken geldt op grond van artikel 7:664 BW een uitzondering: de overgangsregel is daar niet onverkort van toepassing.
Geen ontslag wegens de overgang
Artikel 7:665 BW maakt duidelijk dat de overgang op zichzelf geen grond is om de arbeidsovereenkomst te beëindigen. Een beding dat de werkgever die bevoegdheid geeft, is nietig. Wie na de overgang wil inkrimpen, moet dus een zelfstandige ontslaggrond hebben en de gewone ontslagregels volgen.
Faillissement is de uitzondering
Artikel 7:666 BW zondert de situatie uit waarin de vervreemder failliet is verklaard. In dat geval geldt de bescherming van de artikelen 7:662 tot en met 7:665 BW niet. Dat verschil is in de praktijk groot, juist omdat een doorstart vaak in een faillissement plaatsvindt.
Veelgestelde vragen
Gaan alle werknemers automatisch mee bij een overgang van onderneming? Ja, als er sprake is van een economische eenheid die haar identiteit behoudt, gaan de arbeidsovereenkomsten van rechtswege over. Instemming van de werknemer is niet nodig. De werkgever kan de overgang op zichzelf niet gebruiken als ontslaggrond.
Krijg ik een nieuw contract of een nieuwe proeftijd? Nee. Uw bestaande arbeidsovereenkomst loopt door en u behoudt loon, functie en opgebouwde rechten. Een nieuwe proeftijd afspreken is niet toegestaan. Een nieuw contract met slechtere voorwaarden hoeft u niet te accepteren.
Wie is aansprakelijk voor achterstallig loon van vóór de overgang? Vervreemder en verkrijger blijven na de overgang naast elkaar aansprakelijk voor verplichtingen die vóór de overgang zijn ontstaan. Voor pensioenaanspraken geldt een uitzondering. Laat de aansprakelijkheid vóór de overdracht schriftelijk vastleggen.
Contact
Hebt u vragen over een overname, fusie of de positie van uw personeel? Mpiece Legal denkt graag met u mee. Vul ons contactformulier in, mail naar legal@mpiece.com of bel +31 85 060 4036 voor een eerste gesprek.